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继任者责任 –即使在资产购买中

有兴趣购买企业,或考虑拉动触发器并获得您的爱心吗?在您这样做之前,您需要了解什么“Successor Liability”是的,如果不这样做,它将如何破坏一切’t plan accordingly.

购买企业可能会使您承担无限责任…

作为律师,我们经常接到客户的电话“after the fact,”在一切即将崩溃时寻求法律指导。例如,我们’我们已经看到客户收购了一家企业的零售资产,只是在他们收购该企业一年半后才让IRS进军并拿走所有设备和库存’ assets. We’曾经看到客户通过收购资产来接管企业,却被迫在从未有过的雇员的性骚扰诉讼中为自己辩护—他们从中购买资产的前公司的前雇员。和我们’我们已经看到企业主因向州政府收取资产的前一家公司的未付营业税和总收入税而受到州政府的六位数诉讼。

一般规则的主要例外

一般规则是,继承实体(或个人)对债务(或作为,责任或义务)不承担责任—我将在其前身的本文中互换使用这些术语。不幸的是,对于许多购买者而言,这一一般规则并不是绝对的。有很多例外。

Pre-existing liens or 后继责任 can wreck havoc on your asset purchase, even years later.

如果企业资产已经存在留置权,例如在税收留置权或UCC备案中,您的“purchase agreement” won’优先于以前的留置权。如果存在这样的留置权,您可能会失去您原本认为要获得的资产。或者,如果可以证明购买资产的情况符合一般规则的某些例外情况,则您会发现自己对远远超出所购置资产价值的行为,债务或义务承担责任。在这种情况下,买方’潜在的责任可能是无限的。在许多州(包括新墨西哥州,加利福尼亚州和伊利诺伊州),买方不承担卖方的责任,但以下情况除外:

  1. 买方明确(或暗示)同意承担此类债务/负债的;
  2. 交易实际上是合并还是合并(即“事实上的合并例外”);
  3. 当采购公司仅仅是销售公司的延续时;要么
  4. 为逃避对此类债务的责任而进行欺诈性交易的公司。

协议例外

如果“购买协议”未明确表明购买者未承担任何作为,债务,负债或义务,则可能被推定为诉讼对象,或者至少是代价高昂的诉讼标的。为防止触发此例外,购买协议应明确说明正在承担哪些具体责任。如果没有,则购买协议应特别说明。

事实合并例外

如果特定交易存在以下四个因素中的三个或三个以上,则将触发事实上的合并例外:

  • Is there a 企业的延续?
  • Is there a 股东的连续性?
  • 卖方公司是否已停止其正常业务运营?
  • 采购公司是否承担了卖方的责任’s obligations?

The 事实上的合并例外 is a common-culprit in causing 继任责任。

当四个因素中只有两个因素存在时,事实上的合并不一定存在,特别是如果可以证明购买者为企业资产支付了公平的市场价值。

A “企业的延续”如果卖方和买方之间的实际位置,资产,运营,管理,员工,品牌和/或客户相同(或基本相似),则可能会显示出来。

A “股东的连续性”表示买卖双方之间的所有权基本相同(或相似)。所有权上的微小相似之处不一定会触发此因素,但包括卖方作为新机构的主要合作伙伴可能会触发这一因素。

A “停止运营”查看销售公司是否继续存在和/或售后业务。如果卖方在出售几乎所有资产后立即结束经营或解散,将触发这一因素。

最后,“承担义务”研究日常业务过程中必需的义务。这可能包括客户,承包商,供应商协议,租赁,所购置的特定资产,电话号码,网站和域名,知识产权等等。如果购买协议不是’如果清楚说明买方承担和不承担什么义务,则买方可能对所有卖方承担责任’s obligations.

仅持续延续异常

如果(1)资产转让后仅剩下一家公司,并且(2)两家公司之间存在股票,股东和董事的身份,则可以满足仅延续例外。当销售公司的所有者在购买公司中拥有大量所有权时,通常会发生这种情况。

欺诈交易异常

公司的买方可以对卖方公司的债务和义务负责,如果它’s确定资产出售是为了逃避此类债务和义务。当将购买公司的所有权授予卖方所有者作为资产的付款(或对价)时,就会出现这种情况。为了避免这种例外情况,可以将购买公司的股票授予卖方而不是个人所有者,这将有助于使卖方公司具有偿付能力,以偿付未偿债务人和债权人。

买方如何对卖方承担责任’s Obligations

请不要’t be foolish. It’如此便宜,可以在购买公司之前进行留置权和所有权的搜索。

我们看到购买者以多种方式成为旧债和卖方公司义务的受害者。唐’成为受害者。注意:

  • 优秀留置权。特别是,如果购买者认为在适当完善(即提交)留置权后购买了这些资产,则购买者认为其购买的资产的留置权(UCC和税收留置权)比购买者具有更高的权利。
  • Triggering an Exception to 继任者责任。如果事实和情况符合例外之一(如上所述),则卖方公司的债务,负债和/或义务将再次困扰着买方。对于未付的州销售和总收入税,通常是这种情况。

如何避免卖方’过去的债务,负债和义务

As discussed above, there are many ways a purchasing company can find itself with the loss of the very assets it purchased (i.e. previous UCC or tax lien on the assets) or bringing about circumstances that trigger one of the 后继责任 exceptions. BEFORE you purchase a company, make sure that you:

  • 进行留置权搜索。您要搜索(i)州级(即国务卿),(ii)县级或地方级(公司章程中列出了公司的实际地址或开展业务的位置,或者理想情况下是搜索位置)两者),以及(iii)在联邦一级。 (有关UCC留置权及其运作方式的全面讨论,请参见 什么是UCC归档&UCC留置权如何运作 )。
  • 对标题资产进行标题搜索。如果您要购买具有所有权的资产(即车辆,房地产和租赁权),请进行所有权搜索,以确保您获得了这些资产的完善且清洁的所有权。
  • 向当地税务局查询. In 新墨西哥, the NM Taxation and Revenue Department will issue a clearance on a company, indicating what its outstanding tax liability is. REMEMBER: Even if there are no outstanding tax liens, an outstanding tax liability can be attached to the successor organization if it meets an exception to the general rule for 继任责任。
  • 精心撰写资产购买协议。它’资产购买协议中包含的内容非常重要“陈述和保证”卖方,表明卖方的当前负债,以及这些负债的处置。卖方需要赔偿并使买方承担任何未清债务的赔偿。并且,要注意不要将购买公司的股票作为对价的一部分。
  • 考虑未清债务托管资金。在进行购买之前,没有什么比做好尽职调查更重要的了。如果您了解任何潜在的负债,请确保卖方在交易截止日期之前承担了这些债务的责任,或者’在完成交易之前,将销售资金置于托管状态,并由卖方在付清债务之前先承担责任。注意:构建谨慎的托管指示非常重要。如果债务没有全额偿还,或者稍后又出现新的未公开的意外,您希望有权要求这些资金。
  • 唐’t Let Anyone Rush You, and 唐’t Trust Anyone。唐’不要马上陷入困​​境,不要’不要让任何人赶你。那里有许多杰出的商业经纪人,还有一些不太出色的商业经纪人。它’很难确定哪一个是哪一个’与一个不太好的经纪人打交道的经纪人试图赶你或以其他方式说他们’我们已经为您完成了尽职调查,所有内容都已签出。除非经纪人愿意赔偿您,否则请礼貌地告诉他们闭嘴。合作伙伴,特许经营者或与交易有切身关系的其他人也是如此,但不在火线上。

I’很抱歉地说,即使您有上述种种情况,如果您仍然承担某种形式的责任,’不小心或你不’仔细进行尽职调查。聘请了好的律师和注册会计师,采取上述预防措施并进行认真尽职调查的购买者,对于先前资产购买产生的未来债务,负债或义务不太可能感到惊讶。

6条评论

  • 朱莉娅·扬西(Jullia Yancy) /

    你好
    我是一家家族企业的聚会,该家族企业由于缺乏资金而于90年代末关闭。以企业名义借用企业贷款的成员遭到起诉,银行自愿驳回了此案,并允许重审。我想恢复一些商品设计并再次开始销售,但我担心后继债务。我担心银行会看到出售了相同的艺术品,但以不同的名字我可能要承担责任。我应该采取什么方法来权衡利弊以恢复艺术品的销售,以及她要承担多少责任,以使其必须补偿我的利润的一部分给先前的所有者。

    • 嗨朱莉娅

      我的建议是在您当地的司法管辖区聘请业务/合同律师,以帮助您确定您是否’ve met the statute of limitations requirements or whether there are some other methods / way to avoid potential 继任责任。 Statute of limitations can be a bit complicated, as it will depend on the the controlling jurisdiction as well as whether there have been any actions that could potentially reset the clock.

      祝你好运。拉里

  • 鲍比·迪茨(Bobby Dietz) /

    拉里

    不错的文章。一世’给你未删节的版本。

    我一直在处理一个收购餐厅的项目。卖方让我有理由相信存在潜在负债或出现新兴负债的风险。特别是营业税和工资税。难道没有办法保护自己不受交易影响吗?密苏里州。

    我担心的显然是一个雇员或前雇员突然出现,并且没有适当的预扣税。或大量的空白(我查看了POS报告)被证明是隐藏的销售。

    如果没有保护我的投资的安全措施,那么这只是我必须接受的一项协议。

    • 嗨,鲍比。

      谢谢你的问题。

      我要告诉您,您确实需要聘请业务律师(在密苏里州获得执照)才能对此进行评估。一世’我未在MO中获得许可,因此无法告诉您该业务在州一级可能遇到的隐藏问题。在我获得许可的州中,我要说的是,各州已赋予其税务部门广泛的酌处权,以决定其构成“successor liability.”例如,在新墨西哥州,该法规从字面上赋予了NM税务和税收局(NMTRD)“successor liability”NMTRD就是这么说的。它’绝对荒谬。

      您当然可以采取一些预防措施,例如将购买价格放到托管帐户中,以支付给卖方(最好是在任何限制法规对您怀疑的任何潜在负债产生影响之后)。您当然也应该组建一家进行收购的有限责任公司,以保护自己(尽管有限责任公司赢得了’保护你的一切’重新担保—例如,如果MO税务部门关闭了您,则您’仍对租赁承担责任)。

      您也可以向卖方寻求赔偿保证,但是’只和卖方一样好’s credit. I’已经与多个客户打交道,试图寻求对先前卖方的报酬,使之最终陷入困境,这仅是为了使我们的客户在合法账单上花费大量金钱,试图追赶那些已经离开该国或没有该国的人’t worth anything.

      它是“buyer beware”在这里,再也没有比这更重要的了。州法律(或联邦法律)很少— that I’我知道,缺乏虚假陈述类型的声明,需要证明有欺骗意图—保护企业购买者。法律假定您拥有沃尔玛的现金储备,因此可以负担聘请律师,会计师和专家团队以核实业务并进行尽职调查的能力。

      祝你好运。拉里

  • 你好拉里,

    我的一个问题是关于事实上的合并例外。我听说它考虑了业务运营和管理是否继续,并要求买方用自己的股票为资产购买付款。这是出于一般规则而脱离上下文的吗?

    如果一家公司的唯一所有者在与另一家公司进行合并谈判时去世并且两家公司已经共享该怎么办?“C level”CFO和CIO等职位?原始公司可以宣布破产,然后让收购公司雇用所有员工,承担所有FF吗?&E,专有技术等再避免一切责任?

    • 嗨,最大

      请注意,这将在很大程度上取决于您的特定状态’进行处理,因为每个州在法院的判决中都会影响到一般规则和原则。

      请注意,某些税务机关对定义的定义有一些宽泛的规则/酌处权“Successor Liability,”在某些极端情况下,税务机关几乎可以定义他们想要的任何东西“Successor Liability”。例如,新墨西哥州税务和税收局(NMTRD)最有可能查看您的’ve如上所述“successor liability”然后去公司’s assets —破产该死。

      如果考虑破产,请确保您’已经与破产律师分享了您的所有计划,因此您’知道什么(和什么不是)可以避免破产。

      交换股票是满足因素合并例外的好方法。

      您最后一段的答案是“I doubt it.”

      拉里

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